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　http://www.newhope123.com/　來源：人民網(wǎng)　

　　在互聯(lián)網(wǎng)出現(xiàn)之前，色情問題在中國并不嚴(yán)重，而互聯(lián)網(wǎng)和網(wǎng)民數(shù)量的迅速發(fā)展、壯大，使色情成為一大社會(huì)問題。甚至就在 2004 年前，作為法律規(guī)制對象的色情還主要限于印刷品，如淫穢出版物、淫穢光盤。 2004 年，中央 14 部委史無前例地聯(lián)合打擊色情網(wǎng)站，這本身就說明了網(wǎng)絡(luò)色情的廣泛程度以及受關(guān)注程度。

　　 《網(wǎng)絡(luò)傳播》第九期《分級分類：國外網(wǎng)絡(luò)色情的法律規(guī)管》從各國網(wǎng)絡(luò)色情法律的制度實(shí)踐出發(fā)，在理論上勾勒出了一個(gè)相對完整分級分類規(guī)制體系。本文主要考察歷次掃黃打非運(yùn)動(dòng)及 2004 年打擊網(wǎng)絡(luò)淫穢色情專項(xiàng)行動(dòng)，以及這些執(zhí)法實(shí)踐的法律依據(jù)。從中國的特殊問題出發(fā)，考察分級分類規(guī)制體系的可行性，恰相適宜。

　　 不區(qū)分內(nèi)容

　　 目前，我國納入法律規(guī)制范圍的網(wǎng)絡(luò)色情材料主要存在于互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容層，包括電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件、音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息、語音信息。

　　 在內(nèi)容上，我國在界定法律標(biāo)準(zhǔn)時(shí)是做了分類的，但在法律適用上又不作區(qū)分。盡管兒童色情也明確列入了禁止范圍。我國界定網(wǎng)絡(luò)色情的法律標(biāo)準(zhǔn)與大多數(shù)國家一致，也是硬軟色情區(qū)分思路。只是在適用上，往往眉毛胡子一把抓，軟色情與硬色情一律禁止，甚至制定新法對此予以確認(rèn)。這不僅表現(xiàn)在 2004 年打擊淫穢色情專項(xiàng)行動(dòng)中，而且在各地日常的掃黃打非工作中，這種擴(kuò)大打擊面的現(xiàn)象也屢見不鮮。因此，我國實(shí)際上是不區(qū)分內(nèi)容的，即不區(qū)分軟硬色情，不區(qū)分色情材料與淫穢材料。

　　 掃黃中的盲點(diǎn)

　　 我國在受眾上是進(jìn)行區(qū)分的，即區(qū)分成年人與兒童。中國控制色情材料的傳統(tǒng)方法不是控制接收方（受眾），而是控制發(fā)送方。這是因?yàn)樯�情材料的出版印刷在國�?nèi)可以控制，而國外的色情材料很難進(jìn)入過來。所以，我國以前的掃黃打非活動(dòng)一直集中在非法出版物上，包括電子技術(shù)條件下的淫穢光盤。

　　 現(xiàn)在，由于網(wǎng)絡(luò)色情在互聯(lián)網(wǎng)上的出版印刷無法控制，我國多傾向于上網(wǎng)終端控制，包括網(wǎng)吧、在公共場所（學(xué)校、圖書館）上網(wǎng)電腦、在辦公場所以及在家中的上網(wǎng)電腦。前三類為公共電腦，第四類為私人電腦�？刂乒�共電腦，禁止或阻斷網(wǎng)民訪問色情內(nèi)容，為大多數(shù)人所接受�？刂扑饺穗娔X，實(shí)踐中出現(xiàn)了建議或要求家庭互聯(lián)網(wǎng)用戶安裝過濾軟件的可取做法，也出現(xiàn)過不區(qū)分成年人與兒童，二者均不得接觸色情內(nèi)容的情況。

　　 在我國， “ 點(diǎn)擊、瀏覽和查閱色情網(wǎng)站被視為違法 ” ，我們可以透過打擊網(wǎng)絡(luò)色情專項(xiàng)行動(dòng)中的一個(gè)典型案件 —— 家中瀏覽色情網(wǎng)站遭警察干預(yù)案。該案引起了社會(huì)的廣泛關(guān)注，所反映的問題具有極強(qiáng)的代表性。

　　 警方的行動(dòng)所引發(fā)的社會(huì)反應(yīng)，頗能折射公眾對整個(gè)網(wǎng)絡(luò)掃黃行動(dòng)的態(tài)度。贊同者借助媒體發(fā)出自己的聲音：政府是在履行正常的監(jiān)督管理市民之責(zé)任，旨在 “ 堵住黃色污染   凈化網(wǎng)絡(luò)空間 ” 。反對者的聲音主要有以下幾種：有分辨能力的成年人瀏覽色情網(wǎng)站完全是個(gè)人行為，不會(huì)妨礙他人； “ 在家看黃碟可以，瀏覽色情網(wǎng)站有什么不行呢 ” ；瀏覽色情網(wǎng)站并未對社會(huì)造成公共危害，應(yīng)該區(qū)分公民的私生活與道德行為以及違法犯罪行為。

　　 如果將公安部的部門規(guī)章視為網(wǎng)絡(luò)色情規(guī)制的法律，嚴(yán)加執(zhí)行，將會(huì)擴(kuò)大可能受到懲罰的對象。因?yàn)檫@一規(guī)章沒有區(qū)分受眾是有意還是無意點(diǎn)擊了色情網(wǎng)站，也忽略了我國傳統(tǒng)上一直存在的對成年人與兒童的受眾區(qū)分，也是與《全國人大常委會(huì)關(guān)于維護(hù)互聯(lián)網(wǎng)安全的決定》和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》相沖突的。

　　 分層控制缺乏程序保障

　　 由于互聯(lián)網(wǎng)與傳統(tǒng)媒介給控制帶來的上述難題，我國目前也更傾向于在分層控制上加強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)色情傳輸?shù)目刂�，主要集中在代碼層和物理層兩個(gè)層面的控制上。受控制的網(wǎng)絡(luò)色情信息傳輸集中在代碼層，包括聊天室、電子論壇、即時(shí)通信軟件、電子郵件、無線通訊、互聯(lián)網(wǎng)接入、網(wǎng)頁鏈接、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間，色情網(wǎng)站可能兼具代碼層的所有這些傳輸方式；受控制的物理層主要體現(xiàn)為對網(wǎng)吧的控制。

　　 在代碼層，目前我國色情網(wǎng)站包括商業(yè)色情網(wǎng)站和免費(fèi)色情網(wǎng)站。相應(yīng)地，傳播色情信息也分為以牟利為目的和不以牟利為目的的兩類，只要前者達(dá)到一定數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，后者構(gòu)成前者標(biāo)準(zhǔn)的兩倍或后果更為嚴(yán)重，二者就都構(gòu)成刑事罪。以互聯(lián)網(wǎng)為載體銷售傳統(tǒng)色情淫穢材料（比如淫穢書刊、光盤、錄像帶）的，也構(gòu)成犯罪。

　　 在責(zé)任界定上，責(zé)任主要落在色情網(wǎng)站創(chuàng)立者，但也分解至 ISP 、 ICP ，以及終端用戶。具體控制包括：阻斷 IP ，這種做法一般只限于國內(nèi)站點(diǎn)；控制用戶，在網(wǎng)吧安裝過濾軟件；控制發(fā)送者，直接對色情業(yè)者采取法律控制手段；控制虛擬主機(jī)出租方，直接搜查其主機(jī)硬盤；控制 ICP 、 ISP ，互聯(lián)網(wǎng)內(nèi)容提供商及服務(wù)提供商簽署自律公約；控制色情收益支付環(huán)節(jié)，要求銀行、手機(jī)運(yùn)營商、郵局拒絕為色情網(wǎng)站提供服務(wù)。

　　 在物理層，主要涉及網(wǎng)吧問題。就網(wǎng)吧的社會(huì)公共場所角色而言，青少年在網(wǎng)吧中沉迷于游戲、色情、聊天內(nèi)容的現(xiàn)象，一方面成為規(guī)制網(wǎng)吧之公共政策的出發(fā)點(diǎn)，另一方面也促使人們思考青少年的教育問題。抽象地看，網(wǎng)吧可以視為傳統(tǒng)與現(xiàn)代產(chǎn)生鴻溝并逐漸發(fā)生決裂的一個(gè)中介，固然可以加速個(gè)人角色的轉(zhuǎn)換，但色情的洪水也會(huì)使其中的青少年遭遇過早接觸性內(nèi)容的負(fù)面影響。

　　 兒童色情立法政策建議

　　 為適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)本身的架構(gòu)對網(wǎng)絡(luò)色情規(guī)制法律標(biāo)準(zhǔn)的需要，我國的兒童色情立法應(yīng)繼續(xù)以全國標(biāo)準(zhǔn)為法律標(biāo)準(zhǔn)，不能授權(quán)各省、直轄市、自治區(qū)制定實(shí)施細(xì)則。需要實(shí)施細(xì)則的，應(yīng)由全國性機(jī)構(gòu)制定全國統(tǒng)一適用的實(shí)施細(xì)則。

　　 具體而言，我國兒童色情立法應(yīng)區(qū)分軟硬色情，界定兒童色情、虛擬兒童問題；應(yīng)嚴(yán)格區(qū)分受眾；區(qū)分公共電腦與私人電腦，保護(hù)成年人的隱私權(quán)，保護(hù)兒童隱私；確立以兒童身份驗(yàn)證分區(qū)方式作為互聯(lián)網(wǎng)色情的具體技術(shù)；在就互聯(lián)網(wǎng)本身的架構(gòu)進(jìn)行分層控制時(shí)，嚴(yán)格程序保障，從程序上嚴(yán)格保障公民、互聯(lián)網(wǎng)市場主體的合法實(shí)體權(quán)益、程序權(quán)益，嚴(yán)格界定行政執(zhí)法者不履行行政執(zhí)法程序的法律責(zé)任等等。

　　 此外，我國的兒童色情立法還應(yīng)以法律的形式設(shè)立兒童色情問題調(diào)查委員會(huì)，具體負(fù)責(zé)分析研究兒童色情立法的社會(huì)效果、社會(huì)反應(yīng)等因素，為完善該法作基礎(chǔ)性研究。當(dāng)然，上述政策建議仍然是初步的，仍需進(jìn)一步的研究。